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代理词精选--乡村康庄工程带来的思考(一起人身损害赔偿案件的代理词)

作者:     2016-12-27

案情简介:200801111940分许,受害人沈某骑电瓶车由西向东行驶至萧山区义蓬镇义蓬村益民12组的T字路口,因该道路南侧有裂缝, 裂缝南侧与北侧相差约10厘米,造成其摔倒受伤,后经医院抢救无效死亡。杭州市公安局萧山区分局交通警察大队于2008213日作出萧公(交)认字[2008]00068号交通事故认定书,认为受害人沈某违反《中华人民共和国道路交通安全法》第8条、第19条第一款、第22条第一款的规定,是造成此次事故的主要原因,故负全责。受害人家属多次要求该村级公路的管理部门赔偿损失,但管理部门以在该事故中没有责任而拒绝赔偿。无奈,只好于2008716日向杭州市萧山区人民法院起诉杭州市萧山区交通局、杭州市萧山区义蓬镇人民政府,要求赔偿因受害人沈某死亡而造成丧葬费、死亡补偿金、精神抚慰金合计142872元。

    2008年10月8,经杭州市萧山区人民法院经办法官的调解,三原告与两被告达成调解协议,杭州市萧山区义蓬镇人民政府一次性赔偿丧葬费、死亡补偿金、精神抚慰金合计40000元,三原告放弃对杭州市萧山区交通局的诉讼请求。

 

 

 

尊敬的审判员:

受原告李某、沈某化、沈某花的委托和浙江利群律师事务所的指派,担任原告诉杭州市萧山区交通局、杭州市萧山区义蓬镇人民政府人身损害赔偿纠纷一案诉讼代理人。通过查阅案卷和参加开庭审理,本着实事求是的原则,对本案提出如下代理意见:

一、关于杭州市公安局萧山区分局交通警察大队的交通事故认定书不能作为认定本案民事赔偿责任的依据。

(一)杭州市公安局萧山区分局交通警察大队的责任认定依据是《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》和《交通事故处理程序规定》,其对交通事故责任的认定具有行政性质,而人民法院是根据《中华人民共和国民法通则》和相关司法解释。根据最高人民法院和公安部联合下发的《关于道路交通事故案件有关问题的通知》(即法发[1992]39号)第4条规定:“人民法院审理交通事故时,经审查认为公安机关所做出的责任认定确实不妥,则不予采信,以人民法院审理认定的事实作为定案依据。”所以事故责任认定书在人民法院审理民事案件中只能作为证据使用。

(二)萧公(交)认字[2008]00068号事故认定结论没有事实和法律依据。

萧公(交)认字[2008]00068号认定受害者沈某所骑的电瓶车是机动车,从而认定其无证驾驶,进而认定其对事故负全责。这是完全没有事实和法律依据的。没有任何法律规定电瓶是机动车,也没有任何地方可以领取电瓶车驾驶证。而真正造成受害人死亡是事发地段道路高低不平,颠覆行驶中的电瓶车。

二、本案以民事赔偿途径起诉程序合法

我国立法机关在起草《国家赔偿法》时未将公共设施管理瑕疵的赔偿责任归于国家赔偿责任。公共设施,是指由各级政府或公共团体设置和管理,以供社会公众利益为目的的基础设施,包括公路、铁路、机场、桥梁、港口、通讯、水利工程、城市供排水、供气、供电、废弃物的处理等设施。公路主管部门和其授权的公路管理机构,负责管理和保护公路、公路用地和公路设施,有权查处各种违章利用、侵占、污染、毁坏路产的行为,其管理行为是行使行政权力的行为。公路管理部门因对公路维护不周、疏于养护而致人损害,理论上为行政不作为,应由国家承担赔偿责任。但是,国家立法机关人士明确指出,考虑到国家赔偿制度在我国还是比较新鲜的事,缺乏经验积累,因而国家赔偿法不能将赔偿范围铺得太大。公共设施致人损害的,通过民事途径解决已经有多年的历史,不归入国家机关及其工作人员违法行使职权致人损害的范围,受害人可以沿袭惯例,依照民法通则的有关规定,向经营管理该设施的有关机关和企事业单位要求赔偿,不适用国家赔偿。

三、萧山区交通局、义蓬镇人民政府作为被告,主体是适格的。

(一)《中华人民共和国公路法》第八条第二款规定:“县级以上地方人民政府交通主管部门主管本行政区域内的公路工作;”第三款规定:“乡、民族乡、镇人民政府负责本行政区域内的乡道的建设和养护工作。”

(二)《中华人民共和国公路管理条例》第四条规定:“公路管理工作实行统一领导、分级管理的原则。国道、省道由省、自治区、直辖市公路主管部门负责修建、养护和管理。国道中跨省、自治区、直辖市的高速公路,由交通部批准的专门机构负责修建、养护和管理。县道由县(市)公路主管部门负责修建、养护和管理。乡道由乡(镇)人民政府负责修建、养护和管理。专用公路由专用单位负责修建、养护和管理。”

(三)《浙江省公路路政管理条例》第三条第二款规定:“县级以上交通行政主管部门主管本行政区域内的公路路政管理工作。县级以上交通行政主管部门所属公路管理机构负责具体实施本行政区域内的公路路政管理工作。”第四条规定:“交通行政主管部门、公路管理机构应当认真履行职责,依法做好公路保护工作,逐步完善公路服务设施,提高公路服务和管理水平,保证公路经常处于良好的技术状态。”第五十八条第一款规定:“土地所有权属于农民集体所有并符合公路技术标准的村道的路政管理,其行政许可、行政处罚及相关的监督检查,按照本条例对乡道的规定执行。”

(四)国办发〔200549号国务院办公厅关于印发《农村公路管理养护体制改革方案的通知》第二点:“明确职责,建立健全以县为主的农村公路管理养护体制

  农村公路原则上以县级人民政府为主负责管理养护工作,省级人民政府主要负责组织筹集农村公路养护资金,监督农村公路管理养护工作。各省、自治区、直辖市人民政府可结合当地实际,对有关地方政府及其交通主管部门管理养护农村公路的具体职责作出规定。

  1、省级人民政府交通主管部门负责制订本地区农村公路建设规划,编制下达农村公路养护计划,监督检查养护计划执行情况和养护质量,统筹安排和监管农村公路养护资金,指导、监督农村公路管理工作。

  2、县级人民政府是本地区农村公路管理养护的责任主体,其交通主管部门具体负责管理养护工作。主要职责是:负责组织实施农村公路建设规划,编制农村公路养护建议性计划,筹集和管理农村公路养护资金,监督公路管理机构的管理养护工作,检查养护质量,组织协调乡镇人民政府做好农村公路及其设施的保护工作。

  3、县级人民政府交通主管部门所属的公路管理机构具体承担农村公路的日常管理和养护工作,拟订公路养护建议计划并按照批准的计划组织实施,组织养护工程的招投标和发包工作,对养护质量进行检查验收,负责公路路政管理和路权路产保护。县级人民政府交通主管部门没有设立专门的公路管理机构的,可委托省级或市级公路管理机构的派出(直属)机构承担具体管理工作,不宜另设机构。

  4、乡镇人民政府有关农村公路管理、养护、保护以及养护资金筹措等方面的具体职责,由县级人民政府结合当地实际确定。经济条件比较好的乡镇要积极投入力量,共同做好农村公路管理养护工作。”

(五)交通部《农村公路养护管理暂行办法》第二十二条规定:“县道、乡道的路政管理由地方交通主管部门和公路管理机构按《路政管理规定》执行。村道的路政管理由县级交通主管部门和公路管理机构参照《路政管理规定》执行。”

(六)《浙江省农村公路养护与管理办法(草案送审稿)第五条 [责任主体]规定:“县(市、区)人民政府是本地区农村公路养护与管理的责任主体。

县(市、区)人民政府交通主管部门负责本地区农村公路的行业管理工作,其所属的公路管理机构负责具体实施本辖区县道的养护工作和县道、乡道的管理工作。

乡(镇)人民政府负责本辖区乡道、村道的养护工作和乡道、村道管理的相关工作。”

四、萧山区交通局、义蓬镇人民政府在本案中是有过错的

(一)《中华人民共和国道路交通安全法》第三十条规定:“道路出现坍塌、坑漕、水毁、隆起等损毁或者交通信号灯、交通标志、交通标线等交通设施损毁、灭失的,道路、交通设施的养护部门或者管理部门应当设置警示标志并及时修复。”

(二)《中华人民共和国公路法》第三十五条规定:“公路管理机构应当按照国务院交通主管部门规定的技术规范和操作规程对公路进行养护,保证公路经常处于良好的技术状态。”

(三)《中华人民共和国公路管理条例》第十六条规定:“公路主管部门应当加强公路养护工作,保持公路完好、平整、畅通,提高公路的耐久性和抗灾能力。”

(四)《浙江省公路路政管理条例》第四条第二款规定:“公路的建设和养护应当符合公路工程技术标准和公路养护技术规范。”第十五条规定:“公路出现坍塌、坑漕、水毁、隆起等损毁或者交通信号灯、交通标志、标线等交通设施损毁、灭失的,公路管理机构、收费公路经营管理者应当设置警示标志并及时修复。”    

(五)交通部《农村公路养护管理暂行办法》第二十四条规定:“县级交通主管部门及其公路管理机构应结合养护工作,充分发挥乡镇人民政府、村委会的作用和沿线村民的积极性,共同做好农村公路保护工作。”第二十七条规定:“地方各级交通主管部门及其公路管理机构依法负有管理和保护公路的责任,有权检查、制止各种侵占、损坏公路、公路用地、公路附属设施及其他违法行为。”

(六)《浙江省农村公路养护与管理办法(草案送审稿)第九条 [养护要求]第一款规定:“农村公路应经常处于良好的技术状态,保持路基稳定、路面平整、路肩整洁、排水畅通、构造物和沿线设施完好。”

五、萧山区交通局、义蓬镇人民政府应该承担赔偿责任

(一)《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款规定:“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产,侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。”第一百一十九条规定:“侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”

第一百二十六条规定:“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。”

(二)《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定;“下列情形,适用民法通则第一百二十六条的规定,由所有人或者管理人承担赔偿责任,但能够证明自己没有过错的除外:(一)道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的;…”

(三)《浙江省公路路政管理条例》第五十二条规定:“违反本条例规定,对公路、公路用地及公路附属设施造成损害或者造成他人人身损害、财产损失的,应当依法承担民事责任。”

(四)《浙江省农村公路养护与管理办法(草案送审稿)第三十条 [损坏赔偿] 第一款规定:“对农村公路、公路用地及公路附属实施造成损害或者造成他人人身损害、财产损失的,应当依法承担民事责任。”

综上所述,萧山区交通局、义蓬镇政府应当按照国务院交通管理部门规定的技术规范和操作规程对农村公路进行养护,保证公路经常处于良好的技术状态,两被告作为该道路的养护、管理部门,在发现路面损毁后,未及时设置警示标志、采取防护措施。造成受害人沈某死亡的主要原因,对原告所受的损害,应当承担主要赔偿责任。

六、关于受害者沈某有虽有过错,但不能免除两被告的赔偿责任。

造成受害人沈某死亡的原因分析,主要是两被告作为该道路的养护、管理部门,在发现路面损毁后,未及时设置警示标志、采取防护措施,对事故路段长期疏予管理、养护,而受害人沈某对路面疏予观察,也是造成事故的一个原因。

受害人沈某驾驶无牌无证电瓶车,本身存在过错,但对其违章行为,只能由公安部门依法处罚。人民法院审理本案,只能依我国《民法通则》,依危险责任理论,来审查判断。《中华人民共和国民法通则》第一百二十六条规定:“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。”

七、关于赔偿费用问题。

(一)关于丧葬费

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定:“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算。”2007年浙江省城镇单位职工年平均工资为30854元。

(二)关于死亡赔偿金

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十九条规定:“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。”从户籍上可以看出,受害人沈某死亡时为67周岁,农业户口,按农村居民人均纯收入8265元,8265×13=107445元。

(三)关于精神损害赔偿

《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款规定:“受害人或者死者近亲属遭受精神损害,赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的,适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”

本案中三原告作为受害人的亲属,面对死亡,其有精神痛苦是客观存在的。这种痛苦,无法以量计算,判令两被告支付一定数量的精神损害抚慰金,旨在弥补精神利益损害可能化为物质利益部分的损失,使三原告获得心

委托代理人:周海龙

二○○八年八月二十日

后记:近年来,随着乡村康庄工程在浙江省的全面实施,村道建设进展较快,同时具有公路等级高、里程数长等特点,为浙江省搞好新农村建设、统筹城乡发展做出了巨大的贡献。但投入使用后,村道尤其是村道,远离管辖中心,里程长,管养成本较高,且因缺乏法律依据一直未明确管养主体,责任落实困难;加之沿线群众及交通运输参与者的爱路护路意识较薄弱,致使村道在投入使用后出现结构破损、路况下降等问题。

感到欣慰的是,200841,新修改的《浙江省公路路政管理条例》将起实施。村道将被纳入路政管理范围。