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《小鱼儿与花无缺》-代理词精选

作者:     2016-12-27

北京慈文影视制作有限公司诉浙江省电信实业集团公司网络侵犯著作权纠纷一案代理词,涉案作品:电视剧作品《小鱼儿与花无缺》。
代理词
审判长、审判员:
浙江利群律师事务所依法接受浙江省电信实业集团公司的委托,指派我担任其与北京慈文影视制作有限公司为著作权侵权纠纷一案的代理人,出庭参加诉讼活动。就本案争议的事实,发表代理意见如下。
原告认为浙江省电信实业集团公司台州市有限公司在其经营的网站上(网址为:www.tzvnet.com)向公众提供电视剧《小鱼儿与花无缺》的在线播放服务,侵犯了其著作权,并要求浙江省电信实业集团公司承担赔偿经济损失等法律责任。代理人认为,原告的诉称缺乏事实和法律依据,其诉讼请求依法不应得到支持。理由如下:
一、原告现已无权主张自己权利。
    虽然我国《公司法》没有对未在清算过程中得到清偿的债权如何处理进行规定,但有关公司清算的条文中第186条明确规定:清算组应当自成立之日起十日内通知债权人,并于60内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内,未接到通知书的自公告之日起45日内,向清算组申报债权。债权人申报债权,应当说明债权的有关事项,并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。由此条规定可见,未收到通知书的债权人依法应当自公告之日起45日内,向清算组申报债权,债权人逾期不申报债权的,可以视为放弃债权。债权申报期满后,在清算结束前,如果债权人申报债权,并提出其延期申报的理由,则清算组可根据其理由是否充分决定是否接受其债权申报。
在此问题上,1996年7月9日对外贸易经济合作部发布的《外商投资企业清算办法》第19条第2款明确规定:“未在规定的申报期限内申报债权的,按照以下规定处理:(一)已知债权人的债权,应当列入清算;(二)未知债权人的债权,在企业剩余财产分配结束前,可以请求清偿;企业剩余财产已经分配结束的,视为放弃债权。
本案起诉的侵权行为是原告于2005年9月23日就发现的,即原告在浙江省电信集团台州市有限公司(下称台州公司)清算前早已发现,原告作为债权人。在2006年原台州公司清算组多次在报纸上发布公告时,依法应当在债权申报期限内申报债权。而原告一直等到原台州公司在分配完毕剩余财产并办理完毕注销手续时都没有向任何人提出,也没有向法院提出起诉,原告的行为依法应当视为放弃债权。无权再就同一债权向法院提出起诉。
二 两被告的主体不适格,原告起诉应当予以驳回。
1、原告诉称是原台州公司在其经营的网站(网址为:www.tzvnet.com)侵犯了原告的著作权,原台州公司虽然是第二被告的子公司,但两者根据法律规定是完全独立的法人。原台州公司的任何民事行为,应当由台州公司自行承担相应责任。
2、第二被告作为台州公司的股东之一,依法参加该公司的解散和清算工作,其行为完全符合公司法有关清算的规定。至于第二被告接收了原台州公司的部分资产,是其作为公司股东之一,依法享有的剩余财产分配权的具体体现。其行为性质属于通过公司清算程序平等的收回自己的投资及相应的收益。对此,公司法第187条也作了明确规定:公司财产在分别支付清算费用、职工的工资等费用后,清偿公司债务后的剩余财产,有限公司按股东的出资比例分配。公司在分配完毕剩余财产后,进行注销登记,公司在清算终结之后,包括公司股东在内,不再负任何责任。
3、清算报告中虽然提到第二被告以吸收合并的方式接收台州公司的剩余资产和负债,但清算报告是公司整个清算程序的重要文件之一,其内容与公司清算的其他工作联系在一起,包括清算报告中的资产和负债均特指在清算过程中被清算组列入清算范围的资产和负债,而不可能包括连清算组都未知的债务。本案原告主张的债权,是否成立尚没有结论,清算中也没有进行申报。当然没有列入清算范围,原告以清算报告为依据认为公司清算组已经将承担这笔债务的义务划归给第二被告,显然是不符合事实和法理。
4、台州分公司接收了原台州公司在注销后业务、资产和人员,其基础是省公司必须先接收,再转给分公司,如以上所述,连省公司都未接收的债务,台州分公司也不可能接收。因此台州分公司没有收本案所涉及的债务是非常清楚的。另外接收了资产不等于接收与这些资产有关的债务。就比如一辆车在属于前车主期间出了交通事故,受害者永远只能向当时的责任人即原车主主张赔偿损失的权利,只要该辆车后来通过合法的途径转户,则不管后来这辆车归谁所有了,后来的车主和使用人依法是不需要对原车主对车辆拥有所有权期间发生的交通事故承担责任的。
三、原台州公司依法不应当承担侵权责任。
1、本案中原台州公司作为网络服务提供者,仅为网络内容服务者提供服务器、带宽资源、硬件维护工作。vod.tzvnet.com(沸蓝影院)是原台州公司提供给上海彤鼎计算机科技有限公司(下称彤鼎公司)链接使用的二级域名。沸蓝影院中的全部影视产品均由彤鼎公司提供。根据原台州公司与彤鼎公司签订的合作协议第4条约定:彤鼎公司的影视vod服务里包含的所有影片,一旦由于版权引发的任何问题与原台州公司无关。事实上在原告通过法律规定的通知或起诉等方式告知侵权事宜前。因网络内容的无限庞杂,台州公司根本无从得知vod.tzvnet.com(沸蓝影院)中有影视涉及侵权。
2、原台州公司收取的费用仅是服务器、带宽资源的租赁费,没有从原告诉称的侵权行为中获得任何额外的利益。
3、根据国务院颁布的《信息网络传播保护条例》第22条、第23条的规定:网络服务提供者仅向服务对象提供信息存储空间服务的,不改变存储作品、不明知或者应知存储的作品侵权、没有从侵权行为中直接获得经济利益、接到权利人通知书后立即删除侵权作品的;或者提供搜索、链接服务的,在接到权利人通知书后立即断开与侵权作品的链接,网络服务提供者可免责。
4、最高院关于修改《最高人民法院关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》的决定(二)中,其中第7条规定:著作权人发现侵权信息向网络服务提供者提出警告或者索要侵权行为人注册资料时,要出示身份证明、著作权权属证明、侵权情况证明、否则视为为提出警告和提出索要请求;第8条规定:网络服务者经著作权人提出确有证据的警告而采取移除被控侵权内容等措施,被控侵权人要求网络服务提供者承担违约责任的,人民法院不予支持。由此规定可见,如果网络服务者在得知确实可能侵权,及时移除是不用承担责任。这样规定,是基于网络本身特殊性,网络服务者合理的责任而定,本案原告从未提出过任何形式的警告,即向法院起诉,而起诉时,案涉作品已经不存在了,再此情况下,网络服务提供者是不需要承担责任的。
四、原告起诉后,沸蓝影院已经不存在影片《小鱼儿与花无缺》,原告要求停止侵害缺乏事实基础。且当时提供在线播放服务也没有造成降低原告声誉的影响,不存在赔礼道歉的问题。原告要求赔偿等经济损失和起诉的费用金额也没有足够的证据证实,依法不应当得到法律的支持。